違法建筑是強(qiáng)制拆除的行為對(duì)象，對(duì)違法建筑的界定是確定強(qiáng)制拆除行為性質(zhì)的基礎(chǔ)和前提。大部分的違法建筑價(jià)值較高，而且事關(guān)相對(duì)人的基本生活和生產(chǎn)，會(huì)波及到建筑物周?chē)渌鄶?shù)人的利益，一旦處理不到位，會(huì)引發(fā)較大的社會(huì)影響和社會(huì)的廣泛關(guān)注，同時(shí)也影響了城市的合理有序發(fā)展。依法強(qiáng)制拆除違法建筑，事關(guān)群眾的根本利益和國(guó)有土地使用權(quán)的保障，有助于實(shí)現(xiàn)城市合理的區(qū)域功能區(qū)劃和合理的建筑布局劃分，提升市容秩序水平。同時(shí)，結(jié)合以上違法建筑的重要和特殊意義，考慮到違建拆除后基本上難以恢復(fù)的特性，設(shè)定和實(shí)施強(qiáng)制拆除的程序合法性和合理性就顯得尤為重要和謹(jǐn)慎。由于我國(guó)違法建筑所涵括范圍的廣泛性，使得強(qiáng)制拆除的適用對(duì)象也更為復(fù)雜，有必要在此首先作以闡述和梳理。
違反相關(guān)法律、法規(guī)，非法占有和使用土地、而且沒(méi)有獲取相關(guān)法律規(guī)定允許建設(shè)許可的相關(guān)證件證明，或者沒(méi)有按建設(shè)許可的規(guī)定，私自建設(shè)的建筑物或者是構(gòu)筑物等都屬于違法建筑。判定是否是違法建筑主要考察以下幾個(gè)要件：
，違反了涉及《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等建設(shè)規(guī)劃的法律、法規(guī)。該條是判定違法建筑與否的核心要件。行政機(jī)關(guān)認(rèn)定相對(duì)人的房屋屬于違法建筑需要在明文的法律規(guī)定下才能進(jìn)行，不然該項(xiàng)建筑應(yīng)被視為或者推定為合法財(cái)產(chǎn)，只有此種條件下的合法建筑才可以進(jìn)行征收補(bǔ)償，行政機(jī)關(guān)是沒(méi)有權(quán)利對(duì)其做處理的。這里談及的法律范圍只包括法律、法規(guī)和合法有效的規(guī)章。
第二，程序要件上不滿足取得有關(guān)準(zhǔn)予建設(shè)的證明文件的條件，抑或是沒(méi)有按照準(zhǔn)予建設(shè)的相關(guān)要求進(jìn)行建設(shè)的違法行為等。
第三，違法建筑并不要求已經(jīng)建成完工。只要滿足建筑存在的前提，且資金和設(shè)備也已經(jīng)投入，并有實(shí)際建設(shè)情形的條件就可以認(rèn)定是違法建筑。違法建筑本身不強(qiáng)調(diào)是一個(gè)已經(jīng)建成完工的建筑，只要及早地制止當(dāng)初發(fā)現(xiàn)的違建和建設(shè)行為，就能夠及早地保護(hù)相對(duì)人的合法財(cái)產(chǎn)和社會(huì)財(cái)富，完全可以避免進(jìn)一步拆除所帶來(lái)的沒(méi)有必要的損失。所以對(duì)于違法建筑的檢查和處理應(yīng)做到早發(fā)現(xiàn)、早制止，這樣不但可以挽強(qiáng)制拆除違法建筑的法律問(wèn)題研究 違法建筑的類(lèi)型與強(qiáng)制拆除行為的關(guān)聯(lián)回相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)損失，也大大降低了相關(guān)建筑規(guī)劃部門(mén)的處理難度。
第四，損害社會(huì)公共利益，與城鄉(xiāng)總體建筑規(guī)制劃分要求不符的建筑物或構(gòu)筑物。就違法建筑而言，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法律、法規(guī)對(duì)其做出認(rèn)定，有關(guān)違法建筑的條文都散見(jiàn)于一些相關(guān)的法律、法規(guī)之內(nèi)，通常以特別性規(guī)則的形式出現(xiàn)，適用的空間、時(shí)間、主體或?qū)ο蠖疾槐M相同，一些如《環(huán)保法》或《防洪法》的基本法對(duì)違法建筑的規(guī)定也大多是一筆帶過(guò)。在實(shí)際操作中，行政機(jī)關(guān)的管理依據(jù)也多是各地的地方性法規(guī)和規(guī)章，管理也多是靠行使自由裁量權(quán)。所以，就違法建筑的界定而言，當(dāng)前對(duì)于執(zhí)法實(shí)踐還迫切需要有明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)和流程出臺(tái)。
就認(rèn)定程序而言：步要先查清楚違法建筑的有關(guān)事實(shí)。包括違法建筑建設(shè)的時(shí)間、面積、架構(gòu)、目的、用途、規(guī)模、所使用的土地性質(zhì)、危害程度、是否完工，還有違法建筑有無(wú)涉及民事和刑事糾紛、有無(wú)處罰經(jīng)歷、違反何種法律等。
第二步要對(duì)查清的違法建筑進(jìn)行類(lèi)別化的處理。將查清事實(shí)的違法建筑分為程序上可以補(bǔ)辦手續(xù)的和不能再補(bǔ)充辦理手續(xù)的分別處理，能夠補(bǔ)辦手續(xù)的通知相對(duì)人限期內(nèi)完善相關(guān)手續(xù)，指定期限內(nèi)完成的不再進(jìn)行處罰。后者進(jìn)入下一步認(rèn)定程序。
第三步，需要有關(guān)部門(mén)實(shí)地檢查和評(píng)定，相關(guān)主管部門(mén)需要對(duì)在程序上也不能補(bǔ)正的可能違法的建筑應(yīng)派人員進(jìn)行實(shí)地評(píng)定和檢測(cè)，出具相關(guān)意見(jiàn)報(bào)告。
第四步，做出認(rèn)定結(jié)論。根據(jù)有關(guān)主管部門(mén)的意見(jiàn)報(bào)告和法律規(guī)定，得出是否是違法建筑的結(jié)論。此外，在辨析違法建筑的過(guò)程中，還要明確和違法建筑容易搞混的概念，比如違章建筑、違法建設(shè)、違法搭建等。在對(duì)相關(guān)概念的判斷分析過(guò)程中，有助于了解違法建筑的本質(zhì)。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為這四個(gè)名詞可以看做是兩組不同類(lèi)別的概念，違法建設(shè)與違法搭建可以作為一類(lèi)，而違法建筑與違章建筑因?yàn)橛休^多的共同點(diǎn)也可以放在一起作辨析，差異的地方主要凸顯在二者的側(cè)重點(diǎn)不同。前兩個(gè)概念強(qiáng)調(diào)的是其違法行為的本身和過(guò)程，與違法建筑有著屬性上的差異，違法建筑的重點(diǎn)是“建筑”二字，而這兩個(gè)概念的側(cè)重點(diǎn)是行為違法，重點(diǎn)在行為的差異上，一個(gè)是“建設(shè)”，一個(gè)是“搭建”，從字面上就可以看出后者是在前者涵蓋范圍內(nèi)的，而且違法程度的差別也是可顯現(xiàn)的。而后兩個(gè)概念就與前面分析的這組不同，這兩者主要強(qiáng)調(diào)的是其違法行為對(duì)象，而且差異小，容易被混用。
違章建筑怎樣定義?違章和違法的具體區(qū)別是什么?從字面意思來(lái)講，違章并不是特指違反的是規(guī)章，從我國(guó)行政法淵源的效力來(lái)看，法律位階的效力比規(guī)章高。違章建筑可以理解為是建造的建筑是違反了有關(guān)法律強(qiáng)制拆除違法建筑的法律問(wèn)題研究 違法建筑的類(lèi)型與強(qiáng)制拆除行為的關(guān)聯(lián)與法規(guī)的規(guī)定的。法律的所有淵源，上至憲法，下到規(guī)章，都在有關(guān)的法律法規(guī)有所涉及。如果建設(shè)的建筑是違反了效力在規(guī)章之下的規(guī)范性文件的要求的，就不能稱之為違法建筑。
在我國(guó)多數(shù)區(qū)域的農(nóng)村建筑都有整齊劃一的風(fēng)格，要求統(tǒng)一的風(fēng)格，便具有了民約鄉(xiāng)規(guī)性質(zhì)的意味，若建造的房屋沒(méi)有按照要求與統(tǒng)一建筑的外表不符的，就不能按照違章建筑的要求實(shí)施行政處罰，而是應(yīng)該根據(jù)具體情況和所建建筑物性質(zhì)的不同來(lái)做合理的處理。對(duì)于違法建筑和違章建筑這兩個(gè)概念來(lái)說(shuō)，當(dāng)前還沒(méi)有對(duì)這兩者有統(tǒng)一和權(quán)威的定義。因此違法建筑和違章建筑這兩個(gè)詞經(jīng)常在一些規(guī)范性文件中被混合使用。鑒于二者的稱謂不能統(tǒng)一的現(xiàn)狀，所以相關(guān)行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法過(guò)程中的使用也產(chǎn)生了混亂，有時(shí)適用“違法建筑”的表述方式，有些情況“違章建筑”也會(huì)出現(xiàn)在文書(shū)中。這種不能統(tǒng)一的稱謂現(xiàn)象也對(duì)法律的嚴(yán)肅性造成了損害，同時(shí)也極大程度地影響了法律的權(quán)威。有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將這兩個(gè)稱謂統(tǒng)一成為一個(gè)稱謂，認(rèn)為“兩者所違反的法律或相關(guān)條文規(guī)定相近，“章”和“法”所代表的含義在實(shí)踐中可以同等對(duì)待”。筆者認(rèn)同此種看法，考慮到以下三個(gè)方面：
首先從法律效力的角度分析，法律和規(guī)章一個(gè)效力高一個(gè)效力低，所以違法建筑的范圍已經(jīng)涵蓋了違章建筑的范圍。其次，認(rèn)為行政主體對(duì)違章建筑的處理沒(méi)有違法建筑的程度嚴(yán)重的看法廣泛存在，在這種認(rèn)識(shí)的情形的基礎(chǔ)下，使用違法建筑這個(gè)說(shuō)法，能夠讓社會(huì)公眾對(duì)自己的行為的認(rèn)知和評(píng)估更為準(zhǔn)確。最后，立法機(jī)關(guān)在制定《行政強(qiáng)制法》的過(guò)程中，在強(qiáng)制拆除違法建筑的條款中使用了違法建筑的概念，從這一做法中也可以看出官方的態(tài)度。綜合以上分析來(lái)看，違法建筑和違章建筑可以采用“違法建筑”做一致的表述。在司法實(shí)踐中對(duì)于違法建筑多是將程序法和實(shí)體法相結(jié)合來(lái)認(rèn)定，比如付月華與重慶北部新區(qū)管理委員會(huì)規(guī)劃行政強(qiáng)制上訴一案中，案件中的一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，付月華在重慶北部新區(qū)龍湖某郡湖西其房屋旁，修建了與湖邊相連接的鋼結(jié)構(gòu)樓梯，該樓梯的建造是否需要事前向有關(guān)部門(mén)辦理相應(yīng)的建造許可證明。如果沒(méi)有辦理，樓梯就構(gòu)成違法建筑。根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第二條第二款中所規(guī)定的，“建筑活動(dòng)的范圍包括各種不同種類(lèi)的房屋建筑以及建造的房屋附屬設(shè)施，還有與房屋設(shè)施配套的相關(guān)設(shè)備和線路等的安裝活動(dòng)”。
《中華人民共和國(guó)建筑法》第二條第二款：本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類(lèi)房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)。 強(qiáng)制拆除違法建筑的法律問(wèn)題研究 違法建筑的類(lèi)型與強(qiáng)制拆除行為的關(guān)聯(lián)同時(shí)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》中也規(guī)定了建設(shè)主體開(kāi)展建筑工程的活動(dòng)的，需要事前去相關(guān)主管部門(mén)或政府去申請(qǐng)辦理相關(guān)建造許可證明的文件。法院依照上述法律依據(jù)認(rèn)定付月華修建的樓梯屬于上述法律調(diào)整的范疇，應(yīng)當(dāng)向相關(guān)主管部門(mén)申請(qǐng)建設(shè)工程規(guī)劃許可證的辦理。付月華主張的其修建的樓梯不在建筑物或者構(gòu)筑物包括的范圍，申請(qǐng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證沒(méi)有必要的理由不能成立，其說(shuō)法沒(méi)有事實(shí)的依據(jù)和法律根據(jù)，法院不支持其主張。現(xiàn)在的司法實(shí)踐中對(duì)違建的認(rèn)定也逐漸結(jié)合實(shí)際，按照不同的時(shí)期不同的類(lèi)型不同的領(lǐng)域來(lái)作出細(xì)化處理。
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